“法的适用”概念辨析

唐伟元


法的适用概念的内涵及其外延是什么呢？对此在法学理论上是存在争论的。
沈宗灵先生认为（见沈宗灵主编，《法理学》，北京大学出版社，2001年7月版，第34页），以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：法的遵守，法的执行，法的适用。法的遵守的广义就是法的实施，法的遵守的狭义是指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。法的执行的广义是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，法的执行的狭义是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。人们把行政机关称为执法机关，就是在狭义上适用执法的。法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此也称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。
法的适用发生的情形有两种情况，第一，当公民、社会组织和其他国家机关在相互关系中发生了自己无法解决的争议，致使法律规定的权利义务无法实现时，需要司法机关适用法律裁决纠纷，解决争端。第二，当公民、社会组织和其他国家机关在其活动中遇到违法、违约或侵权行为时，需要司法机关适用法律制裁违法、犯罪，恢复权利。
因此，法的适用的特点如下。（1）法的适用是由特定的国家机关及其公职人员，按照法定职权实施法律的专门活动，具有国家权威性。在我国，人民法院和人民检察院是代表国家行使司法权的专门机关，其他任何国家机关、社会组织和个人都不得从事这项工作。在中国，司法权包括审判权和检查权。（2）法的适用是司法机关以国家强制力为后盾实施的活动。（3）法的适用是司法机关依照法定程序，运用法律处理案件的活动，具有严格的程序性及合法性。司法机关处理案件必须依据相应的程序发规定，保证正确、合法、及时的适用法律，实现司法公正。（4）法的适用必须有表明法的适用结果的法律文书，如判决书、裁判书和决定书等。为了保证法律的正确适用，我国宪法和法律规定了司法机关适用法律必须遵循的原则。这些原则有司法公正、公民在法律面前一律平等、以事实为根据，以法律为准绳、司法机关独立行使职权、国家赔偿与司法责任等。
而人大的孙国华、朱景文先生则认为（见孙国华、朱景文主编，《法理学》，中国人民大学出版社，1999年11月版，第313页），以法律规范是否需要国家机关的干预才能实施和实现为标准，法的实施可分为法的遵守和法的适用。
法的遵守是指全体国家机关、社会团体、企事业单位、国家公职人员和全体公民按照法律规范的要求行为，实施法律规范活动。
法的适用则在需要国家机关的干预下才能将法律规范予以实施和实现的情况下产生的，是指一切国家机关和国家授权单位按照法律的规定运用国家权力，将法律规范运用于具体人或组织，用来解决具体问题的专门活动，它使具体的当事人之间发生一定的权利义务关系或对其适用法律制裁。司法机关依法运用法律规范处理具体案件的“司法活动”，是法的适用的典型的，重要的形式。因此，法的适用属于依法进行的个别调整，是在出现了必须由国家专门机关干预，法律规范才能得到实现的情况下产生的。
法的适用的情形为：（1）当法律关系各方出现争执时。（2）当发生违法犯罪时。（3）当某一种社会关系或事实对社会或对当事人具有重要意义，它的产生或存在必须有国家主管机关的确认、监督和检验它是否真实时。（4）当实现法律规范的必须由主管国家机关给予支持时。
法的适用的分类，若按照法的实现的正常形式和非正常形式则可分为两大类，即对法律规范处理部分的适用（调整性职能的适用法的活动）和对法律规范制裁部分的适用（在违法情况下国家机关给予制裁的活动）；若按照适用法的主体不同，可分为国家权力机关适用法的活动，国家行政机关适用法的活动，国家司法机关适用法的活动等。因此，法的适用又具体包括司法适用、行政适用、仲裁和调解。
司法适用是指国家司法机关依据法定职权和法定程序行使司法权、运用法律处理具体案件的专门活动。行政适用又称为行政执法，是指国家行政机关及其公职人员，依照法定的职权和程序，将法的一般规范适用于特定行政相对人或事，调整具体行政关系的活动。
社会主义法的适用的基本原则有：以事实为依据，以法律为准绳原则、公民在适用法律上一律平等原则、司法机关依法独立行使职权的原则、过错责任原则、专门机关与群众路线相结合原则、事实求是，有错必纠的原则。
通过上述两种观点的叙述，可知北大版和人大版关于法的适用概念的内涵和外延是大不一样的。最明显的差别在于法的适用的主体是不一样的：北大版的法的适用的主体仅为国家司法机关，即人民法院和人民检察院；而人大版的法的适用主体除国家司法机关外，还包括国家权力机关和国家行政机关。
比较而言，沈宗灵先生的关于法的适用的内涵和外延的观点更可取。因为其分类标准科学，条理清晰，范围明确。人大版的法的适用的分类标准在内涵和外延上均较模糊，划分不清，不具有科学性，而且此种分类标准中的“国家干预”其具体涵义又如何理解呢？明显可以看出，在此分类中，“法的适用”其实也是“法的遵守”，因为国家机关的干预而将法律规范予以实施和实现的活动，即一切国家机关和国家授权单位按照法律的规定运用国家权力，将法律规范运用于具体人或组织，用来解决具体问题的专门的活动（法的适用），也是国家机关、社会团体按照法律规范的要求行为，实施法律规范的活动（法的遵守）。如此一来，“法的适用”与“法的遵守”根本就未区分开。
2000年司法考试第一卷第41题是这样的：下列哪些行为不符合我国法律的适用原则？
A. 法官乐某为办好案件与原、被告双方的代理人分别有多次私下接触
B. 族长决定强奸案的被害人赵某及家人不许向公安局报案，由强奸实施人董某向赵某赔偿5000元
C. 在处理合同纠纷时，诸葛法官接到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉
D. 监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处10年有期徒刑的原局长万某收监执行
本题测试的是我国法的适用原则，实际上本题考的是司法机关依法独立行使职权原则。那么，此题的答案如何呢？有些书本（见岳西宽主编，《2003年国家司法考试试题分类精析与应试技巧》，中国工商出版社，2002年11月版，第8页）认为是ABC。根据上述对法的适用的理解，我认为，此题答案有待商榷。
前述题目中，ABC三项是属于法的适用，但违反了“司法机关独立行使职权原则”，符合题意，应选是无疑问的。问题在于选项D是否属于法的适用以及符合法的适用原则？若以人大版为准，则选项D中的监狱收监行为也是国家干预的行为，是属于法的适用也符合法的适用原则，因此，不符合题意，应排除，最终答案为ABC。若以北大版为准，则选项D中的监狱既不是人民法院也不是人民检察院，也更不是处理案件的专门活动，因此，选项D不属于法的适用更不用说符合法的适用原则，只是法的执行。所以，选项D也符合题意，最终答案应为ABCD。我认为答案应为ABCD。

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（作者单位：宿州学院）


广东省人民政府


广东省人民政府令
第　７８　号

　 　　现公布《广东省人民政府关于修改〈广东省生猪屠宰管理规定〉的决定》，自２００２年１０月１日起施行。

省　　长　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
二○○二年八月二十三日


广东省人民政府关于修改《广东省生猪屠宰管理规定》的决定

　　广东省人民政府决定对《广东省生猪屠宰管理规定》作如下修改：
　　一、第六条修改为：“省商品流通行政主管部门会同农业、规划等有关部门并商各市人民政府，按照统一规划，合理布局，有利防疫，有利流通，方便群众，便于检疫和管理的原则，制定全省生猪屠宰厂（场）的设置规划，报省人民政府批准后实施。
　　各市、县人民政府根据《条例》的规定和省的规划要求，组织商品流通行政主管部门和农牧部门及其他有关部门，制定本区域内定点屠宰厂（场）的设置方案，报上一级商品流通行政主管部门备案。
　　年出栏量１万头以上，对当地的生猪饲养起带动作用的生猪饲养企业（户），且符合《条例》规定条件的，可优先纳入当地定点屠宰厂（场）的设置方案”。
　　二、第七条修改为：“设立定点屠宰厂（场），必须符合《条例》规定的条件，并按照招标投标法律规定实行公开招标投标。
　　招标投标具体工作由市、县商品流通行政主管部门负责。评标结束后，商品流通行政主管部门将中标人报市、县人民政府确认，颁发由省统一编号的定点屠宰厂（场）标志牌，并报省商品流通行政主管部门备案”。
　　三、第九条修改为：“定点屠宰厂（场）屠宰生猪应当符合国家规定的操作规程及技术要求”。
　　四、第十二条第一款修改为：“生猪屠宰的检疫和监督，依照《中华人民共和国动物防疫法》、国务院有关规定和《广东省动物防疫条例》执行”。
　　五、删去第十三条。
　　六、第十四条第一款修改为：“定点屠宰厂（场）的肉品品质检验，必须与屠宰同步进行，经检验合格的肉品，由厂（场）加盖验讫印章并出具《畜产品检验合格证明》，方可上市出售”。
　　七、删去第十七条。
　　八、第二十六条修改为：“商品流通行政主管部门和其他有关部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、索贿受贿，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分”。
　　根据以上修改，对部分条文的顺序作相应调整。
　　本决定自２００２年１０月１日起施行。
　　《广东省生猪屠宰管理规定》根据本决定作相应的修改，重新公布。



广东省生猪屠宰管理规定


　　（１９９８年１１月１７日广东省人民政府令第４７号公布，根据２００２年８月２３日《广东省人民政府关于修改〈广东省生猪屠宰管理规定〉的决定》修订）

　　第一条　为了加强生猪屠宰管理，规范屠宰行为，建立正常市场秩序，提高肉食品质量，保障消费者合法权益，根据国务院《生猪屠宰管理条例》（以下简称《条例》）及其他有关法律法规，结合我省实际，制定本规定。
　　第二条　我省对生猪屠宰实行定点屠宰、集中检疫、统一纳税、分散经营的管理办法。
　　第三条　本规定所称生猪产品，是指生猪在屠宰后未经加工的胴体、肉、脂、脏器、骨、血液、头、蹄、皮等。
　　第四条　鼓励和支持定点屠宰厂（场）实现规模化、工厂化、机械化屠宰。
　　定点屠宰厂的设置要尽量利用现有符合要求的屠宰设施和条件，防止重复建设和扩大污染源。
　　第五条　省、市、县商品流通行政主管部门负责本行政区域内生猪屠宰行业的管理，依法对生猪屠宰活动进行监督管理，并负责本规定的实施。
　　农牧、卫生、工商、公安、物价、税务、环保等部门按照各自职责，协同做好生猪屠宰管理工作。
　　第六条　省商品流通行政主管部门会同农业、规划等有关部门并商各市人民政府，按照统一规划，合理布局，有利防疫，有利流通，方便群众，便于检疫和管理的原则，制定全省生猪屠宰厂（场）的设置规划，报省人民政府批准后实施。
　　各市、县人民政府根据《条例》的规定和省的规划要求，组织商品流通行政主管部门和农牧部门及其他有关部门，制定本区域内定点屠宰厂（场）的设置方案，报上一级商品流通行政主管部门备案。
　　年出栏量１万头以上，对当地的生猪饲养起带动作用的生猪饲养企业（户），且符合《条例》规定条件的，可优先纳入当地定点屠宰厂（场）的设置方案。
　　第七条　设立定点屠宰厂（场），必须符合《条例》规定的条件，并按照招标投标法律规定实行公开招标投标。
　　招标投标具体工作由市、县商品流通行政主管部门负责。评标结束后，商品流通行政主管部门将中标人报市、县人民政府确认，颁发由省统一编号的定点屠宰厂（场）标志牌，并报省商品流通行政主管部门备案。
　　第八条　除农村地区个人自宰自食外，屠宰生猪必须在定点屠宰厂（场）屠宰。任何单位和个人不得在定点屠宰厂（场）以外的地方屠宰生猪。
　　第九条　定点屠宰厂（场）屠宰生猪应当符合国家规定的操作规程及技术要求。
　　第十条　严禁定点屠宰厂（场）对生猪或者生猪产品注水或者注入其他物质。
　　第十一条　省商品流通行政主管部门负责对生猪屠宰肉品品质检验人员的培训、考核、发证等管理工作。
　　市、县商品流通行政主管部门负责屠宰技术工人的培训、考核、发证；负责发放定点屠宰厂（场）的标志牌、肉品检验合格验讫印章及定点屠宰厂的年检工作。
　　第十二条　生猪屠宰的检疫和监督，依照《中华人民共和国动物防疫法》、国务院有关规定和《广东省动物防疫条例》执行。
　　生猪屠宰的卫生检验及监督，依照《中华人民共和国食品卫生法》的规定执行。
　　第十三条　定点屠宰厂（场）的肉品品质检验，必须与屠宰同步进行，经检验合格的肉品，由厂（场）加盖验讫印章并出具《畜产品检验证明》，方可上市出售。
　　经检验不合格的，应在肉品检验人员的监督下，由厂（场）按照国家有关规定处理。
　　未经肉品品质检验或经肉品品质检验不合格的生猪产品不得出厂（场）。
　　第十四条　定点屠宰厂（场）必须建立健全肉品检验结果及处理情况的登记制度，并按照规定报市、县商品流通行政主管部门备案。
　　第十五条　从事生猪产品销售、生猪产品加工的单位和个人以及饭店、宾馆、集体伙食单位，应当销售或者使用定点屠宰厂（场）屠宰的生猪产品。
　　第十六条　定点屠宰厂（场）对未能及时出厂（场）的生猪产品，应当采取冷冻或冷藏等措施予以储存。
　　第十七条　定点屠宰厂（场）应接受客户委托屠宰生猪，有关收费标准按照物价部门的规定执行。
　　第十八条　经检疫合格，并已经按照国家及省规定标准收取检疫费用的生猪及生猪产品，有关监督部门检查时不得重复收取检疫费用。
　　生猪屠宰应按照国家和省的规定缴纳有关税费。禁止任何单位擅自提高收费标准和增加其他收费项目。
　　第十九条　生猪屠宰执法监督检查人员进行执法监督检查时，应当出示执法证件，可以采取感官检查、取样化验、查阅资料、询问、查验证件等方式。有关单位和个人应当予以支持配合，不得刁难、阻挠。
　　第二十条　违反本规定，擅自屠宰生猪的，由市、县商品流通行政主管部门予以取缔，并由市、县商品流通行政主管部门会同其他有关部门没收非法屠宰的生猪产品和违法所得，可以并处违法经营额３倍以下的罚款。
　　第二十一条　违反本规定，定点屠宰厂（场）对经肉品品质检验不合格的生猪产品未按照国家有关规定处理的，由市、县商品流通行政主管部门责令限期处理，可以并处３万元以下的罚款；情节严重的，可以并处３万元以上５万元以下罚款。
　　第二十二条　违反本规定，定点屠宰厂（场）出售未经肉品品质检验或者经肉品品质检验不合格的生猪产品，由市、县商品流通行政主管部门没收该生猪产品和违法所得，可以并处违法经营额１倍以下的罚款。
　　市场销售的生猪产品未经肉品品质检验或者经肉品品质检验不合格的，由卫生行政、工商行政管理等有关部门依照各自的职责分工，对负有责任的生产者、销售者依法给予处罚。
　　第二十三条　违反本规定，定点屠宰厂（场）对生猪、生猪产品注水或者注入其他物质的，由市、县商品流通行政主管部门责令停止屠宰活动，没收注水或者注入其他物质的生猪、生猪产品和违法所得，可以并处违法经营额１倍以上５倍以下的罚款；情节严重的，经市、县人民政府批准，取销定点屠宰厂（场）资格。
　　市场销售的生猪产品是注水或者注入其他物质的，由卫生行政、工商行政管理等有关部门按照各自的职责分工，对负有责任的生产者、销售者依照前款规定给予处罚。
　　第二十四条　商品流通行政主管部门和其他有关部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、索贿受贿，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。
　　第二十五条　牛、羊必须实行集中定点屠宰，屠宰管理办法按照本规定执行。
　　第二十六条　对违反本规定者，任何人都有权检举和揭发，举报有功者，由人民政府给予表扬和奖励。
　　第二十七条　对在生猪定点屠宰工作中做出显著成绩的单位和个人，由人民政府给予奖励。
　　第二十八条　本规定自１９９８年１２月１日起施行。