浅议我国海外投资保险制度的构建
王胜宇
一、关于保险人
保险人即保险机构,指海外投资政治风险的承保者。在保险机构的设置上各国采用了不同的类型。(1)从性质来看,海外投资保险机构可分为三种类型:政府公司型、政府机构型、政府机构和国营公司联合型。美国的ＯＰＩＣ是典型的政府公司型的海外投资保险机构。日本的海外投资保险机构,即通商产业省贸易局,则属于政府机构型的海外投资保险机构。德国的海外投资保险机构,即信托监察公司和黑姆斯信用保险公司两家国营公司,从性质上看属于第三种类型。(2)从海外投资保险的审批机构和具体保险业务的经营机构是否分离来看,又可分为单一制的海外投资保险机构和分离制的海外投资保险机构。美国和日本的海外投资保险机构其保险业务的审批权和具体业务的经营权均由同一机构行使,属于单一制的类型。德国的海外投资保险机构则不然,其保险业务的审批权和具体业务的经营权分别由不同的机构行使,属于分离制的类型。
日本的政府机构型海外投资保险机构在一定意义上来说也是由日本所奉行的单边海外投资保险制度决定的。因为,当承保的风险发生时,单边海外投资保险机构将以外交保护的方式进行代位求偿,而外交保护权的行使主体只能是主权国家。因此,日本的海外投资保险机构也只能采取政府机构的类型而不可能是赋予独立法律人格的政府公司的类型。鉴于单边海外投资保险制度的种种弊端,笔者认为在海外投资保险制度的选择上我国宜采用双边海外投资保险制度。并且从我国的国情来看,至2005年底我国已与108个国家签订了双边投资保护协定,而且在世界经济全球化与一体化的背景下,可以预见我国对外签订的海外投资保护协定的数量还会大量增加。因此,建立双边海外投资保险制度是有优势的。而双边海外投资保险制度的目的之一在于通过商业化的运作使纠纷得到解决,尽量避免使用外交保护权招致发展中国家的反感。因此,在海外投资保险机构类型的选择上,我国也宜采用政府公司型的海外投资保险机构。
那么,我国到底应该设立单一制的海外投资保险机构,还是应该设立分离制的海外投资保险机构呢?分离制的海外投资保险机构其审批权是由政府行使的,因此政府可以通过控制审批权来推行本国的对外政策和战略。但从长远来看这样做是不利的。首先,审批权和具体业务的经营权分别由不同的机构行使可能引发权责的混乱,使纠纷复杂化,不利于纠纷的快速解决。其次,海外投资保险制度的根本宗旨也是在于保护本国的海外投资,如果国家通过控制审批权过多地对投资流向予以控制,以此来推行国家对外战略,就将使海外投资保险制度与其宗旨相悖。因此,建立单一制的海外投资保险机构更为适宜。
二、关于承保范围
从各国的立法例来看,海外投资保险的范围一般只限于非商业风险,也称为政治风险,通常包括外汇险、征收险和战争险。
(1)外汇险,是指东道国政府采取外汇管制措施禁止或限制投资者将其本金和收益兑换成本国货币并汇回本国的风险。一般包括禁兑险和转移险。另外,有学者主张歧视性汇率险也应属于外汇险的范围。歧视性汇率险是指因东道国采取因交易对象不同而选择不同汇率的汇率制度而给投资者造成的损失。笔者认为此问题应具体分析。投资东道国的歧视性汇率制度如果是在投资者投资之前即采用的,那么就不属于外汇险的范围。因为,在这种情况下投资者对此种风险是可以预知的。但如果东道国的歧视性汇率制度是在投资者的投资过程中采取的,并给投资者造成了损失,那么就应该属于外汇险的范围。因为,在这种情况下投资者对其所遭受的损害是无法提前预知的,并且凭借其自身力量也是无法抵御的,只能被动地接受。因此,在这种情况下,歧视性汇率险就应该属于外汇险的范围。
(2)征收险,是指外国投资的企业及其资本由于东道国的国有化、征用或没收,致使全部或一部分归于丧失。对于征收险的范围,发达国家主张既包括直接征收也包括间接征收。直接征收指直接剥夺投资者的财产所有权。而间接征收一般指财产所有者在合理的时间内不能使用、占有和处置其所拥有的财产。虽然发达国家在征收的范围问题上基本保持一致意见,但在征收的具体范围上还是存在争议的。例如,美国把契约权也列为征收的对象;而日本则把本国海外投资者所持有的股份被强制转让也视为征用。因此,我国日后无论在对外签订双边海外投资保护协定的过程中,还是与本国投资者签订海外投资保险合同的过程中都应当对征收的范围作出明确的规定,以防止日后由于对征收范围的理解不同而导致海外投资保险纠纷的久拖不决。
(3)战争险,是指由于战争、革命、内乱等所导致的投资财产的损失。至于战争险的具体承保范围,各国也有较大差异。例如,美国法只承保因战争险所遭受的有形资产的损失,且只包括直接损失;而日本法律则规定战争险的承保范围既包括有形资产的损失又包括无形资产的损失,但是否只限于直接损失并未作出规定。出现此种差别主要是因为美国奉行的是双边海外投资保险制度,其对本国投资者进行赔偿以及向东道国进行代位求偿,要严格按照本国的海外投资保险制度以及本国与投资东道国签订的双边投资保护协定进行。因此,其国内法和本国所签订的双边投资保护协定中都必须作出明确的规定。笔者认为我国未来的海外投资保险制度应该参照我国所签订的双边海外投资保护协定对战争险的范围作出明确规定。
三、关于保险对象
保险对象即合格投资,是指要求投保的海外投资必须满足一定的条件才能投保。合格投资包括两方面,即合格的投资项目和合格的投资形式。
对于合格的投资项目的认定各国一般包括以下几个标准:(1)必须是新的投资,但一般也包括现有企业的扩大、现代化及其发展的投资;(2)必须经过东道国政府的批准,东道国政府的批准程序可以起到预防海外投资政治风险发生的作用,并且一旦投保的政治风险发生,也增大了投资者母国代位求偿的可能性;(3)有利于本国经济的发展,投资者母国对于本国海外投资进行保护的根本目的在于促进本国经济的发展。因此,各国一般都把促进本国经济的发展作为认定投资项目是否合格的标准之一;(4)目前也有少数国家,例如瑞士,把有利于东道国经济的发展作为投资项目是否合格的标准。
我国对于合格投资项目的认定除应具备前三项标准以外,还应把有利于东道国经济的发展作为认定投资项目是否合格的标准之一。这样既可以更有效地防止政治风险的发生,而且也不会因此而限制本国投资者的投资范围。因为投资行为本身就是互利双赢的活动,只要不是纯粹的投机行为或有伤风化的投资活动,一般海外投资活动对投资东道国的经济发展还是有促进作用的。
至于投资形式,各国一般没有严格的限制性规定。我国未来的海外投资保险制度也应鼓励灵活多样的投资形式。
四、关于被保险人
被保险人即合格投资者,是指有权向本国海外投资保险机构申请海外投资保险的投资者。美国对合格投资者的确定采用“资本控制主义”的标准,具体包括以下三类主体:(1)美国公民,即具有美国国籍的人;(2)美国公司、合伙或其他社团,指依美国联邦或属地法律设立的公司、合伙、其他社团,并且要求美国人的投资占该公司、合伙、其他社团的投资总额的50%以上;(3)外国的公司、合伙、社团,即依外国法设立,但其资产的95%以上为美国公民、公司、合伙或社团所有者。日本法律则采取“设立地主义”的标准,只承认日本人和日本法人为合格投资者。
可见,无论采用何种标准,一般都要求投资者与其本国有着实质性的联系。就我国而言,合格投资者应包括以下两类:
(1)具有中国国籍的自然人,虽然我国目前进行海外直接投资的自然人并不多,但我们并不能仅仅因为其数量少就从主体资格上对其进行限制,并且承认自然人的合格投资者的主体地位也是与我国所签订的双边投资保护协定相衔接的需要。
(2)企业,对于何种企业能够成为合格投资者,采用资本控制说予以确定较为合理。因为这样规定既可以保护代表我国利益的投资者又可以减少我国因保护非代表我国利益的投资者而支付的成本和费用。
北安市人民法院 王胜宇
国家外汇管理局关于做好欧元现钞流通准备工作的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于做好欧元现钞流通准备工作的通知
（2001年10月25日 国家外汇管理局发布）
汇发〔2001〕181号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局；各中资外汇指定银行总行：
根据1999年11月欧盟财长会议决议，从2002年1月1日起，欧元现钞将正式流通。欧元区成员国货币的双币流通期限由原定的6个月缩短到2个月。这样，欧元区的现行流通货币（以下简称原币）将从2002年3月1日起停止流通（见附件1），届时，欧元将成为欧元区国家唯一官方流通货币。
为协助我国银行做好相应的准备，保障境内机构、个人及银行自身外汇业务的有序进行，特提出以下指导性意见：
一、做好欧元区原币帐户的转换工作。以欧元区原币开立的现汇帐户应于2001年12月31日前全部转换为欧元现汇帐户，原币帐户关闭或取消；以欧元区原币开立的现钞帐户应于2002年1月1日转换为欧元现钞帐户，原币帐户关闭或取消。上述转换中，帐户的类别、存期、利率、起息日均保持不变；
二、所有以欧元区原币记录的债权债务关系，应于2001年12月31日之前转为欧元计值。进口信用证、托收、汇出汇款单据均需用欧元表示；汇入汇款业务的欧元区原币付款指令只能解付欧元或折成其它可兑换货币或结成人民币。银行应自2002年1月1日起提供以欧元表示的各类对帐单、借贷记报单和银行汇票等，不再出具以欧元区原币表示的各类银行票据和其它证明文件；
三、做好现钞兑换工作。自2002年1月1日起，各银行原则上应向客户提供欧元区原币现钞与欧元现钞的兑换服务。欧洲央行（ECB）自2001年12月1日起将向欧元区以外的国家提供欧元现钞，参与公开市场操作。EUROSYSTEM成员行可向欧元区以外的银行转投欧元现钞。各银行应积极与相关代理行联系，落实提供欧元现钞的具体事宜。各银行应根据欧元区不同国家商业银行停止接收欧元区原币现钞存放的时间安排，提前确定并公布停止办理欧元区原币现钞兑换欧元现钞的时间。
四、欧元转换和现钞兑换的汇率安排。各银行须参照欧盟1998年5月3日971/98（EC）号决议按照欧元固定汇率进行欧元区原币帐户及债权债务向欧元的转换。转换须采用6位有效数字，不能将汇率四舍五入，但在清算或入帐时，要遵守四舍五入的原则，保留小数点后面两位数字。
银行在办理欧元区原币现钞兑换为欧元现钞原则上不收取兑换手续费。
五、做好欧元现钞提取和存储工作。自2002年1月1日起，银行应向客户提供欧元现钞卖出及提取业务，届时不再办理欧元区原币现钞的提取和卖出业务；各银行可开始办理接收欧元现钞存款。
六、凡办理欧元交易和现钞买卖业务的银行应及时公布欧元汇率或现钞买卖价格。
七、各银行在办理欧元区原币现钞兑换欧元现钞时，个人（包括非居民）一次兑换超过等值一万美元者，应向外汇局报备。
八、各银行应安排相应岗位的员工进行欧元现钞识别及防假的培训，注意防范风险。
九、各外汇管理分支机构要及时根据固定折算率（见附件2）调整内部管理数据，及时调整企业外汇帐户限额；办理或调整外债、外汇转贷款的变更登记，确保外汇管理数据同实际数据一致。
十、各外汇管理分支机构和银行要做好宣传工作，使涉及此方面业务的境内机构和个人了解有关政策和实施办法，避免出现混乱。
请各银行在制定组织具体的准备实施方案中，结合各自实际，周密安排；各外汇管理分支机构应及时将上述情况通知辖内城市商业银行和外资银行。执行中遇到的问题及建议，请及时向国家外汇管理局国际收支司反映。
联系人：朱天弋，徐建东
电话：010－68402310，68402157
传真：010－68402315
附件：
1、欧元区12国各国货币停止流通，各国商业银行及中央银行停止收兑本国货币时间表
2、欧元区12国各国货币与欧元的固定折算率表
附件1
欧元区12国各国货币停止流通,各国商业银行及中央银行停止收兑本国货币时间表
国家 停止流通期限
商业银行停止收兑期限
中央银行停止
收兑期限
比利时
2002.02.28
2002.12.31
纸币无限期
辅币2004.12.31
德 国
2002.02.28
2002.02.28
无限期
希 腊
2002.02.28
一般为2002.02.28
纸币10年
辅币2年
西班牙
2002.02.28
2002.06.30
无限期
法 国
2002.02.17
2002.06.30
纸币10年
辅币3年
爱尔兰
2002.02.09
一般为2002.02.09
无限期
意大利
2002.02.28
一般为2002.02.28
10年
卢森堡
2002.02.28
2002.06.30
纸币无限期
辅币2004.12.31
荷 兰
2002.02.28
2002.12.31
纸币2032.01.01
辅币2007.01.01
奥地利
2002.01.28
一般为2002.02.28
无限期
葡萄牙
2002.02.28
2002.06.30
纸币20年
辅币2002.12.31
芬 兰
2002.02.28
一般为2002.02.28
10年
附件2：
欧元区12国各国货币与欧元的固定折算率表
货币名称 国际通用代码
欧元固定折算率
奥地利先令
ATS
13.7603
比利时法郎
BEF
40.3399
德国马克
DEM
1.95583
法国法郎
FRF
6.55957
芬兰马克
FIM
5.94573
意大利里拉
ITL
1936.27
荷兰盾
NLG
2.20371
葡萄牙埃斯库多
PTE
200.482
西班牙比塞塔
ESP
166.386
爱尔兰镑
IEP
0.787564
希腊德拉克马
GRD
340.750
卢森堡法郎
LUF
40.3399