论中国新公司法的可诉性/臧恩富律师
辽宁壹品律师事务所 律师 臧恩富
我国公司法是规范有限责任公司和股份有限公司两种商事主体的经济生活中的根本大法。2006年1月1日起生效的新的公司法的一个显著特点就是针对时弊，提高了公司法的可诉性。
一、 新公司法提高公司法可诉性的必要性
尽管公司法是关系到投资者、公司管理人员、员工、银行、工商局、国资委、证监会、法官、律师、会计、审计评估师等等方方面面的我国经济生活中的根本大法，但修改前的旧的公司法对于违反公司法所要承担的法律责任形式主要是行政责任和刑事责任，而利害关系人如若想通过民事诉讼的方式追究违反公司法的违法者的民事责任，则公司法本身规定的法律依据却并不明确可行。针对旧的公司法缺乏民事诉讼的可操作性的弊端，新公司法提高了其可诉性，也就是提高了利害关系人通过民事诉讼的方式追究违反公司法的违法者的民事责任的可操作性，具体表现在新公司法明确增加了六种可诉事项和从实体法的角度规定的特定案件的举证责任分配两个方面。
二、 新公司法提高公司法可诉性的表现
如上所述，新公司法可诉性的提高具体表现在新公司法明确增加了六种可诉事项和从实体法的角度规定的特定案件的举证责任分配两个方面，现详细整理论述如下：
（一）、明确增加可诉事项
新公司法明确增加了管理机构决议无效或撤销之诉、股东知情权之诉（查帐）、异议股东退股之诉和股东利益受损时的直接诉讼与派生诉讼、法人人格否认之诉六种诉讼事项，这些诉讼事项的具体法律规定如下：
1、 管理机构决议无效或撤销之诉
新公司法第二十二条： 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
2、 股东知情权之诉（查帐）
第三十四条： 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。
股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。
3、 异议股东退股之诉
第七十五条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：
（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；
（二）公司合并、分立、转让主要财产的；
（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。
4、 股东利益受损时的派生诉讼
第一百五十二条 董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
5、 股东利益受损时的直接诉讼
第一百五十三条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
深圳市人民政府关于印发深圳市民营领军骨干企业认定暂行办法的通知
广东省深圳市人民政府
深圳市人民政府关于印发深圳市民营领军骨干企业认定暂行办法的通知
（2006年12月15日）
深府〔2006〕254号
《深圳市民营领军骨干企业认定暂行办法》已经市政府四届三十八次常务会议审议通过，现予印发，请遵照执行。
深圳市民营领军骨干企业认定暂行办法
第一章 总 则
第一条 为鼓励、引导和促进民营企业做大做强，激发民营企业自主创新的活力，集中力量扶持发展一批具有明显行业优势和国际竞争力的民营领军骨干企业，根据《国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见》（国发〔2005〕3号）和《中共深圳市委深圳市人民政府关于加快民营经济发展的意见》（深发〔2003〕5号）等文件精神，制定本办法。
第二条 本办法所称民营企业是指在本市依法设立、具有独立法人资格，注册资本由国内民间资本出资或国内民间资本出资比例占控股（含相对控股）的企业，以及上述两类企业控股的企业。
第三条 本办法所称民营领军骨干企业，是指符合我市产业发展导向、拥有自主知识产权和核心技术、具有较高品牌知名度、具备较好的发展潜力、较高市场占有率并建立了现代企业制度的民营企业。
第四条 民营领军骨干企业的认定，在我市规模以上企业范围内进行，不设置企业申报环节，按照公开、公平、公正和公信的原则进行。
第五条 经认定的民营领军骨干企业，是我市各级政府及其工作部门配置政府资源和提供优质服务的重要对象。
第二章 行业分类及名额确定
第六条 民营领军骨干企业的认定，按产业特点及细分行业进行分类认定，产业类别设置如下：
（一）电子信息产业。
（二）重点新兴产业。
（三）先进装备制造业。
（四）优势传统产业。
（五）服务业。
第七条 由市贸工局根据我市产业结构特征、产业导向、产业发展前景以及民营企业分布状况等，对第六条所列五大类产业进行行业细分，其中《深圳市产业导向目录》中列为限制发展类和禁止发展类的行业，在我市竞争优势不明显、发展潜力有限的行业，以及民营企业分布较少的行业除外。具体行业细分由市贸工局征求有关部门及行业协会意见后报市政府确定，每两年重审一次。
第八条 根据我市产业结构现状及产业发展导向确定五大类产业的民营领军骨干企业认定名额，并实行总量控制：
（一）电子信息产业认定名额不超过40个。
（二）重点新兴产业认定名额不超过15个。
（三）先进装备制造业认定名额不超过15个。
（四）优势传统产业认定名额不超过20个。
（五）服务业认定名额不超过10个。
民营领军骨干企业认定名额限定为100家。符合本办法第十一条、第十二条和第十三条认定条件，且年销售额达100亿元人民币以上的超大型民营企业，作为民营领军骨干标杆企业，纳入民营领军骨干企业体系，但不占用民营领军骨干企业既定100家名额。
按第七条实行行业细分后，由市贸工局按照各细分行业规模以及民营企业分布情况等因素综合确定各细分行业的民营领军骨干企业的具体认定名额，并征求有关部门及行业协会意见后报市政府审定，每两年重审一次。
第九条 各行业规模数据由市统计局提供，以认定当年的上一年度统计数据为准。市统计局没有该行业规模数据的，由相关行业协会提供参考数据。
第三章 认定标准
第十条 民营领军骨干企业的认定，分单项条件认定和综合评分认定两种方式，分别按第十一条、第十二条和第十三条规定实施。
第十一条 年销售额或营业收入居所在行业的前20位，并符合下列条件之一的民营企业，直接依次认定为所在行业的民营领军骨干企业：
（一）中国电子百强、中国连锁百强。
（二）拥有经认定并通过年度考核的国家级企业技术中心或者国家级工程技术研究中心。
（三）获得国家技术发明奖或国家科学技术进步奖。
（四）获得中国专利金奖或中国专利优秀奖，或拥有基础性发明、原始性创新或关键核心技术的发明专利。
（五）获得中国世界名牌产品称号。
（六）获得深圳市市长质量奖。
（七）其他市政府认为特别优秀的企业。
第十二条 对符合第十一条规定之外的工业类民营企业，按企业销售收入分行业进行排名，并按照市政府确定的各细分行业认定名额的2倍比例划定入围企业，对入围企业按如下办法综合评分，按得分排名依次认定为所在行业的民营领军骨干企业：
（一）年销售收入排第一的入围企业记30分，其他入围企业在30分基础上依次减2分计算其得分。
（二）过去三年销售收入平均增长率排名第一的入围企业记30分，其他入围企业在30分基础上依次减2分计算其得分。
（三）在认定前三年之内获得省部级技术发明奖、解放军科技进步奖或深圳市科学技术奖一等奖记15分、二等奖记10分、三等奖记5分（同一项目获得多个奖项的不重复记分）。
（四）拥有经认定并通过年度考核的市级企业技术中心或工程技术中心记10分，拥有博士后科研工作站记10分。
（五）被认定为市知识产权优势企业、自主创新型行业龙头企业记10分，市高新技术企业记5分。
（六）牵头制定现行国际标准（国外先进标准）、国家标准、行业标准（协会标准）和地方标准企业分别记15分、10分、5分、3分。
（七）在认定前五年之内承担国内外标准组织专业TC/SC秘书处及WG召集人企业分别记20分、15分、10分（TC是专业标准化技术委员会、SC专业标准化技术委员会分技术委员会，WG是专业标准化技术委员会工作组）。
（八）在认定前六年之内获得广东专利金奖记15分，广东专利优秀奖记10分。
（九）获得20项以上国内发明专利授权或者10项以上国外发明专利授权的企业记30分；获得10项以上20项以下国内发明专利授权或者5项以上10项以下国外发明专利授权的企业记20分；获得10项以下国内发明专利授权或者5项以下国外发明专利授权的企业记10分。
（十）获得军工资质认证并取得国家部委级国防重点项目记15分。
（十一）获得中国名牌产品或中国驰名商标称号记15分；获得广东省名牌产品或广东省著名商标称号记5分；获得深圳知名品牌称号记2分（同一项目获得多个称号的不重复记分，按最高层次称号记分）。
（十二）上市公司记15分；完成上市辅导期的企业记5分。
（十三）获ISO9000族质量体系认证记1分；获ISO14000族环境管理体系认证记2分；获SA8000社会责任体系认证记3分。
（十四）软件企业获得国家规划布局内重点软件企业称号记10分；获得CMM5认证记10分，CMM4认证记8分，CMM3认证记6分，CMM2认证记4分；拥有30项以上软件著作权记15分；拥有20项以上30项以下软件著作权记10分；拥有10项以上20项以下软件著作权记5分。
（十五）企业法定代表人或主要经营管理者获得AAA个人信用评级的记5分。
将入围企业以上各项记分相加，按总分排名在市政府确定的细分行业认定名额范围内的企业，依次认定为所在行业的民营领军骨干企业。
第十三条 对符合第十一条规定之外的服务业类民营企业，按营业收入排名在市政府确定的细分行业认定名额范围内，依次认定为所在行业的民营领军骨干企业。
第十四条 符合第十一条的企业排名优先于符合第十二条或第十三条的企业。
第十五条 年销售收入、年增长率等指标以市统计局提供的年报数据为准；专利数及相关认定以知识产权局提供资料为准；科技类奖项以市科技信息局提供资料为准；其他认定标准涉及的相关数据及资质等由有关部门提供或由企业提供并经有关部门确认。
第四章 认定程序
第十六条 民营领军骨干企业的认定，按如下程序依次进行：
（一）行业分类和名额确定。按第七条和第八条规定报市政府确定参与认定的行业及名额。
（二）社会公告。在新闻媒体或市贸工局网站上发布认定工作的公告，接受全社会的监督。
（三）初步审核。由市中小企业服务中心根据第三章认定标准按规定渠道收集数据和资料，对民营企业进行初步审核并拟定名单。
（四）部门核查。由市贸工局将企业名单分送我市有关部门进行核查，如确认企业在认定当期有下列情况之一，不予认定：
1．生产和经销假冒伪劣商品；
2．偷税、骗税、抗税或逃避追缴欠税；
3．发生重大安全生产事故、食品安全事故或环境污染事故；
4．严重违反劳动法律、法规、规章；
5．在企业信用信息系统或银行企业信贷登记征信咨询系统中有严重失信记录，企业法定代表人或主要经营管理者在深圳个人信用征信系统中有严重失信记录；
6．有其他严重违法行为。
（五）社会公示。将通过部门核查的企业名单在新闻媒体或市贸工局网站上进行5个工作日的社会公示，如发生经核查证实的重大否定性投诉，则剔除该企业。
（六）正式认定。经市贸工局上报市政府批准即认定为“深圳市民营领军骨干企业”，通过政府公报形式正式对外公布。
第五章 监督管理
第十七条 民营领军骨干企业的认定工作每两年进行一次，经认定的企业纳入“深圳市民营领军骨干企业库”，由市中小企业服务中心实行动态、滚动管理，如发现经认定的企业存在第十六条第四款所列情况之一，取消其资格。认定工作间隔期间，经市政府批准后可将符合第十一条认定标准的企业补充认定为深圳市民营领军骨干企业，不受第八条的名额限制。
第十八条 提供数据或确认资格的相关部门和行业协会等对其数据或资格的公正性、真实性和准确性负责，并承担相应的法律责任。
第十九条 参与认定的民营企业应根据认定部门的要求如实提供资料，认定部门有权对其提供资料的真实性进行核查，如发现弄虚作假行为，经查证属实将取消其认定资格。
第二十条 经认定的民营领军骨干企业应严格按照政府认定部门的要求，及时、准确地报送有关统计资料。
第二十一条 监察部门对民营领军骨干企业认定过程进行全程监督监察。当事企业如对认定操作过程持有异议，可向监察部门投诉。
第六章 附 则
第二十二条 本办法由市贸工局负责解释。
第二十三条 本办法自发布之日起实施。