合同解除权的困惑

邱胜奎


　　根据合同法的规定，合同解除权是指因法定或约定原因的产生，从而导致合同当事人一方享有的单方解除合同的权利（至于双方约定解除合同不在本文的讨论范围内）。
合同法关于解除权的规定比较概括，一旦深入去了解，就会发现存在诸多疑问，本文仅就笔者在日常工作中所发现的疑问进行探讨。

　　一、关于合同解除权的行使期限问题。
　　民事权利从行使方式上分，可以分为请求权、支配权及形成权。
　　请求权主要是针对于债权而言，即请求债务人为或不为一定行为的权利。
　　支配权主要针对于物权，大致包括占有、使用、收益、处分的权利。
　　而形成权是一种单方法律行为，即法律行为的生效以单方的行为为标志，只要一方的行为符合法律规定的要件，就可以产生一定的法律后果。形成权不需要借助第三人的配合及履行，完全凭行为人的自由意思表示即可完成，如合同的撤消权、合同的解除权等。（备注：对于“形成权”这一说法，我一直觉得有点不妥，概念与内涵有点风马牛不相及，但都这么说，没办法。）
　　从上述分类来看，合同的解除权应当属于形成权，因为根据合同法的规定，享有单方解除权的人一旦作出解除的意思表示并送达对方，就可以达到解除合同的法律后果。（合同法第96条）
那么对于合同解除的行使期限是怎么规定的呢？合同法第95条：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”
　　上述规定分为三种情况：
　　法律规定了期限的，规定期限届满则权利消灭
　　法律未规定但当事人有约定的，约定期限届满则权利消灭
　　无规定无约定，经对方催告后在合理期限不行使，则权利消灭。
　　当然，根据民事法律的一般原则，还可以推论出第四种情况：
　　有约定且有规定的，如“规定”为效力性规范，则约定无效；如“规定”仅为管理性规范，则从双方之约定。
　　需要顺带提及的是：合同的解除权属于除斥期间，不适用中断、中止、延长的规定。
综合上述几种情况，解除权的行使期限似乎规定得很明确了，但却忽略了另一种情况：
当事人无约定，法律无规定，一方当事人从未催告也从不打算催告。这样的情况下，如何确定解除权的行使期限？或者说解除权是否还存在行使期限？
　　这一问题，在商品房买卖中已经得到了解决。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条　根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定，经对方当事人催告后，解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的，解除权应当在解除权发生之日起一年内行使；逾期不行使的，解除权消灭。
　　这一规定是否能类推适用到其他的民事法律关系当中呢？笔者不得而知。也许这属于法官自由裁量的范畴，但是这一自由裁量的权利似乎太大，大到甚至可能导致类似案件在相同地区相同法院，仅仅因为主审法官的观点不同而产生完全相反的判决结果。如果这样，似乎也不符合人民法院确立法官自由裁量权的立法本意。
　　好了，上面说了这么多，还没有就解除权行使期限规定不明所带来的疑惑作出解释：
比如，在一份货物买卖合同当中约定，买方未付款的，卖方有权解除合同并要求买方返还货物。现一方已履行送货义务，另一方未付款已达4年，卖方要求解除合同。该怎么办？也就是说，合同的解除权是否受诉讼时效的限制？
　　买方当然会主张已超过诉讼时效，但是卖方会找出如下理由：
　　1、诉讼时效仅适用于债权请求权，而不能适用于形成权（可以参阅2008年最高法院关于诉讼时效的司法解释）。
　　2、一般诉讼时效是从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算，也就是说，要计算诉讼时效，必须有如下环节：权利的产生—权利被侵害—知道或应当知道上述事实。
缺少任何一个环节，都不应起算一般诉讼时效（最长诉讼时效除外）。那么，基于解除权的行使而产生的要求返还货物的权利是从解除的意思表示达到对方后才产生的，在一方没有行使解除权之前，权利根本没有产生，连第一个环节（权利的产生）都不具备，当然也不存在被侵害的问题。
　　一旦卖方提出上述抗辩，该怎么处理？如果解除权没有行使期限，那么这一权利完全可能规避诉讼时效，甚至规避最长诉讼时效，因为最长诉讼时效的起算也是从“权利被侵害之日”。也就是说，上述案例中的卖方可以在30年后要求解除合同？

　　二、关于合同解除权的行使方式问题
　　这一问题本无任何争议，合同法规定得很明确，但是司法实践中比较乱。
　根据合同法的规定，合同的单方解除应当是以“通知”的形式作出。享有解除权的人一旦作出解除的意思表示并送达对方，合同就已经解除。至于对方对合同的解除存在异议，可以向人民法院提起诉讼。
　　而在司法实践当中，大部分的合同解除都是以诉讼的方式进行，也就是说，享有解除权的人直接向人民法院提起诉讼，要求解除合同，而法院经审查认为理由成立的，会作出解除合同的判决。
　　按常理来说，有纠纷才会有诉讼，无纠纷即无诉讼（这虽然是口水话，但在“诉的要素”理论中，却有相关的理论观点加以支撑）。解除权作为一个单方民事权利，在权利人未行使之前，不可能知道对方存在异议。就好比在付款期限届满之前还不能确定对方不付款一样。在没有行使解除权之前，是不存在争议的，既然不存在争议，当然不应当存在诉讼，而司法实践中却将一民事权利的行使作为一个诉讼来处理。就好比在债务履行期届满之前，债权人起诉要求债务人“务必于履行期内履行债务”一样的荒唐。
　　按一般诉讼理论，诉分为确认之诉、给付之诉、变更之诉，似乎请求解除合同应该归入变更之诉当中。也许这就是司法实践中法院对通过诉讼解除合同的方式予以认可的原因之一。
　　就此问题，笔者曾与很多网友及法律工作者交流，但只有少数的人同意此观点。
　　在2009年最高法院的一个公布案例当中，已经明确了可以通过诉讼的方式来解除合同，这也许能说明人民法院对此问题的一个倾向性态度。

　　三、关于合同解除后的法律后果问题
　　《合同法》第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
从上述规定来看，合同一旦解除，根据合同性质的不同，在合同当事人之间形成恢复原状、赔偿损失及采取其他补救措施等权利义务关系。
　　本文第一部分已经说到，合同的解除有法定解除、约定解除及协商解除三种形式。
对于法定解除和约定解除而言，可以分别适用恢复原状、赔偿损失等手段使守约方的权利得到保护。从最高法院公布案例来看，合同的解除并不影响违约责任条款的适用，在解除合同后，守约方依然可以追究违约方的违约责任。
　　但对于协商解除而言，是否也存在“恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的情形？
从一般意义上理解，所谓合同的协商解除，是指合同当事人之间达成合意，解除双方基于合同而产生的权利义务。合同经协商解除是向将来发生约束力，而对已履行部分，一般不需要返还或恢复原状等。
国家税务总局


外商投资企业和外国企业所得税汇算清缴管理办法
国家税务总局



为了进一步规范外商投资企业和外国企业（以下简称企业）所得税汇算清缴工作，根据《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（以下简称税法）及其实施细则和《中华人民共和国税收征收管理法》（以下简称征管法）及其实施细则的有关规定，特制定本办法。
一、凡在纳税年度内已开始生产、经营的企业，或在纳税年度中间发生合并、分立、终止的企业，除经主管税务机关批准外，均应按照税法及本办法的有关规定进行所得税汇算清缴。
二、企业应在规定期限内自行申报、计算所得税汇算清缴所属期内应纳税所得额、应纳所得税额、减免所得税额、外国税额扣除及应补（退）税额，并自核自缴应补缴的税款。
三、所得税汇算清缴的计算公式如下：
（一）全年应纳所得税额＝全年应纳税所得额×（企业所得税率＋地方所得税率）；
（二）所得税汇算清缴应补（退）税额＝全年应纳所得税额－减免所得税额－政策性抵免所得税额－已预缴的所得税额＋境外应补所得税额。
四、企业在纳税年度无论盈利或亏损、处于减免税期内，均应按照税法和本办法的有关规定办理年度所得税申报。
企业应在纳税年度终了后4个月内向主管税务机关办理年度所得税申报，并按自行申报数将应补税款缴纳入库；主管税务机关应在年度终了后5个月内完成对企业的汇算清缴工作。年度中间发生合并、分立、终止的企业，应自停止生产、经营之日起30日内向主管税务机关办理所得税
申报，并应按自行申报数将应补税款缴纳入库；主管税务机关应在60日内完成对企业的汇算清缴工作。
企业因特殊原因，不能按照上述规定期限办理所得税申报的，应在申报期限内提出书面申请，报经主管税务机关批准，可以适当延长申报期限。
企业因特殊原因，不能在规定期限内准备齐全所得税申报资料的，应在规定期限内提出书面申请，经主管税务机关批准，可先按规定报送所得税申报表及附表，其它有关报表、资料可以适当延期报送。
主管税务机关批准延期申报的最长期限为一个月。
五、企业办理所得税年度申报时，应当如实填写和报送下列报表、资料、文件：
（一）企业年度所得税申报表及其附表；
（二）年度会计决算报表，包括：
1．资产负债表；
2．损益表；
3．现金流量表；
4．存货表；
5．固定资产及累计折旧表；
6．无形资产及其他资产表；
7．外币资金表；
8．应交增值税明细表；
9．利润分配表；
10．产品销售成本表；
11．主要产品生产成本、销售收入及销售成本表；
12．制造费用明细表；
13．销售费用、管理费用、财务费用及营业外收支明细表；
14．预提费用明细表；
15．其他有关财务资料。
企业所用会计决算报表格式与上述报表格式不同的，应报送本行业会计报表及附表。
（三）中国注册会计师查帐报告；
（四）主管税务机关要求报送的其他资料，包括：
1．享受税收优惠的有关批准文件复印件；
2．企业发生下列成本费用项目的，需报送有关批准文件复印件：
（1）坏帐准备、坏帐损失；
（2）本期业有关会计核算方法的改变；
（3）其他项目。
六、企业采取汇总或合并申报缴纳企业所得税的，应在每年5月31日前向分支机构或营业机构所在地主管税务机关提交由总机构所在地主管税务机关出具的、已在总机构所在地汇总或合并缴纳企业所得税的书面证明，以及该分支机构或营业机构年度所得税申报表和会计报表。超过上
述期限的，由分支机构或营业机构所在地主管税务机关就地核实征收。
七、企业在申报年度所得税时，所附送的中国注册会计师出具的年度查帐报告，应对有关税务调整事项要求注册会计师在其查帐报告中进行列示，并对有关税务调整的项目、原因、依据、金额等逐一作说明。
八、企业在所得税汇算清缴期限内发现汇算清缴有误的，可在所得税汇算清缴期限内向主管税务机关重新办理所得税申报和汇算清缴。
九、企业未按规定期限办理申报，或报送资料不全、不符合要求的，主管税务机关应责令其限期申报、补报或重报。
企业未按规定期限办理申报，主管税务机关除责令其限期申报外，可按照征管法的规定处以2000元以下的罚款，逾期仍不申报的，可处以2000元以上1万元以下的罚款，并核定其年度应纳税额，责令限期办理所得税汇算清缴。
十、企业未按规定期限办理所得税汇算清缴，主管税务机关除责令其限期办理外，对发生税款滞纳的，应从滞纳之日起，按日加收2‰的滞纳金。
十一、本办法自2000年度起执行。总局以国税发〔1997〕103号文印发的《外商投资企业和外国企业所得税汇算清缴管理办法》同时废止。



2001年1月17日