困境与出路：司法裁判与民意的碰撞与契合
——以司法裁判中常情常理的运用为视角
引言
随着公众权利意识的增长和矛盾多发期转型社会的来临，民意与司法的碰撞或交锋此消彼涨，比如在许霆案、天价过路费案等案件中都存在司法裁判与民意的冲突问题。在这些案件中，都隐藏着司法博弈中公众复杂的愿望或诉求。法官在进行司法裁判时如何尊重并且引导民意，实现司法裁判与民意的契合是当前法院工作必须解决的重要问题。鉴于此种考虑，本文决定以司法裁判中对常情常理的运用为视角，对司法裁判与民意的碰撞与契合的困境与出路展开一些研究。
一、问题之提出
（一）案例透视
案例一：2006年11月20日上午9时左右，南京某公交车站。当时两辆83路公交车一前一后紧挨着靠近站台，由于前一辆83路公交车乘客较多，徐老太准备赶乘后面一辆83路车，彭宇也从前一辆83路车后门下车。突然，徐老太跌倒在站台附近。彭宇将徐老太从地上扶起直到徐老太儿子赶到现场，随后彭宇同其子一起将徐老太送往医院。经诊断，徐老太左股骨颈骨折，后经手术治疗花去医药费4万余元，经鉴定构成八级伤残。2007年3月底，徐老太起诉彭宇，称是彭宇将自己撞倒在地，要求彭宇赔偿各种费用共13万余元。而彭宇一直坚称自己并没有撞到徐老太，完全是出于好心将徐老太扶起并一直陪同其就诊。2007年9月5日，鼓楼区人民法院做出判决，彭宇承担40%责任，赔偿徐老太各项费用共计45876.36元。
在彭宇案的一审判决书中，法官较多地依据常情常理判断和推理，多处使用了“从常理分析”、 “显然与情理相悖”、“最符合情理的做法”之类的措辞，作为推论的前提，从而得出彭宇与徐老太相撞的可能性比较大，并最终适用公平原则判决彭宇承担40%的责任。法官运用了诸如此类的常理：“如果被告是做好事，根据社会情理，在原告的家人到达后，其完全可以在言明事实经过并让原告的家人将原告送往医院，然后自行离开，但被告并未作此等选择，其行为显然与情理相悖。”一审法官作为判案依据的所谓“情理”是否真正的常情常理？在笔者看来，是值得商榷的。
（二）司法困境——司法裁判与民意的碰撞
彭宇案一出，全国舆论哗然，绝大多数民众认为好人不能做，对法院“依常理”的判决深表质疑及愤慨，我国的司法公信力受到极大的冲击。近来发生的小悦悦事件 等路人冷漠不敢帮扶的类似事例频现媒体，令人深感痛惜，而这些现象与彭宇案的持续社会影响存在较大的关系。
透过当前社会的一些案例，我们发现民意的汹涌让司法正承受越来越重的压力，司法与民意正在发生碰撞，社会道德受到拷问，社会良心受到煎熬，司法与民意的终极目标虽然都是实现公平正义，促进社会和谐稳定，然而如何保持二者在追求公正目标上的一致性的同时，实现和谐的契合，减少现实的冲突，法官在坚持依法断案的同时，如何适当地顾及常情常理，尊重引导民意，成为当前司法实践中必须面对和解决的重要问题。
二、概念之审视
（一）常情常理之内涵
西塞罗说过“法律是最高的理性”，在司法裁判过程中，认定事实、采信证据和适用法律的理由及结果均应符合社会生活常情常理，即符合多数人通行的经验法则、价值理念和公平、正义观念 。有学者指出，我们的法律是人民的法律，绝不应该对其做出根本背离老百姓所共同认可的常识、常理、常情的解释。由此可见，常情常理在现代法治过程中起着不可忽视的作用。
根据现代汉语词典的解释，常情意为“通常的心情或情理”，常理意为“通常的道理”，而情理则意为“人的常情和事情的一般道理”。一般来说，常情常理应具备以下四层意思：一是为最广大的社会民众长期普遍认同与遵守。二是为一个特定社会所共同认可的最基本的知识、价值观念、是非标准、行为规则、伦理要求，是集体利益与意志的体现。三是存在于社会实践中，经过长期反复的实践与检验。四是其内涵须随着社会情况的变换而变化。法官在裁判时，应厘清常情常理的含义，才能作为考量的前提，而避免发生上文提到的彭宇案法官出现的并非依据常情常理作出的不正确推断。
（二）司法中之民意
民意历来是司法裁判者在裁判案件时所不能忽视的一个重要因素。民意，顾名思义为民众的意愿，根据现代汉语词典的解释，意为“人民共同的意见和愿望”。所谓民意，是指大多数社会成员对与其相关的公共事务或现象所持有的大体相近的意见、情感和行为倾向的总称。 根据学界通行的观点认为，广义上的民意一般包括以下特征：一是民意的主体为多数。二是民意表达的是对某事物或现象共同或相近的意志。三是民意具有道德伦理色彩，建立在公众普遍接受的道德价值准则之上。
司法领域的民意因其涉及到公平正义、是非曲直观念等价值准则，一般表现为普通民众针对重要的法律问题或某一具体案件基于自己所掌握的案件事实、所理解的法律以及所秉承的道德伦理观和朴素正义观作出判断后的意愿表达。 首先，民意并非个案当事人或者相关人员的意见，亦非某个社会团体或者媒体的意见，而是与案件并无利害关系的社会公众作出的意见表达。其次，民意表达的是对某个案件本身或者某个法律制度、法律问题的看法，而非笼统的。再次，民意的主体是一般的社会大众，而非具有法律专业背景或者经过专业培训的人员，仅仅依据自身的好恶、朴素正义观作出的道德评价。最后，民意表达的是一种言论自由，一种情感宣泄，在社会中容易受到人云亦云的影响，具有非理性色彩，不存在稳定性。
三、 路径之探索——民意与司法之契合
（一）明确法官依常情常理断案的范围
1、事实的判断和事实的推定应符合常情常理。
案件事实无法重现，法官只能通过审理案件，尽可能地还原接近客观真实，在对案件的事实进行判断和推定时，法官必须根据法律和生活经验，基于公众的一般性常识，作出合理的判断和推论。
案例一：二被告于甲、于乙系亲兄弟。原告刘某与于甲系夫妻关系，二人在北京市房山区某村有4间东房，2011年4月，刘某想在院中再盖几间房，这时刘某得知，2000年于甲在未征得其意见的情况下，擅自将此院内的3间东房以3000元的价格卖给了于乙，2001年于甲、于乙补充签订协议。刘某以于甲未经自己同意擅自处分夫妻共同财产为由起诉要求判令二被告的房屋买卖协议无效。于甲答辩称，同意刘某的诉讼请求。于乙辩称，于甲卖房完全是刘某的主意，且刘某一直在某村居住和生活，卖房款都经刘某的手用于家庭生活，刘某称2011年4月才知道卖房的事是不可能的，不同意刘某的诉讼请求。
法院认为，从身份关系上看，刘某与于甲系夫妻关系，二人一直共同生活在某村，于乙也在某村居住，虽然刘某未在协议上签字，但自2000年交付房屋、2001年交付房款至今10年左右时间里，刘某并未提出异议，应当认为是刘某对于甲房屋买卖行为的默许和追认。刘某对自己始终不知情的陈述，有悖生活常理，法院不予采信。刘某以于甲未经自己同意擅自处分了夫妻共同财产为由，要求确认于甲与于乙间的房屋买卖协议无效的诉讼请求，法院不予支持。法院判决驳回刘某的诉讼请求。
2、证据的采信应符合常情常理。
法官常常会遇到当事人双方均举证不能或者不充分甚至截然相反的情况，案件事实处于真伪不明状态，如何决断，如何取舍，取决于法官的裁量，但裁量并非自由所为的，法官应依据案情和经验，在符合常情常理的情况下，进行分析论证，在裁判时作出具有实质性说服力的解释，从而得出合法合理的结论，这样才会令当事人及社会民众信服。
关于印发浙江省家电下乡补贴资金管理办法的通知
浙江省财政厅
关于印发浙江省家电下乡补贴资金管理办法的通知
浙财企字〔2009〕65号
各市、县（市）财政局：
根据财政部《关于印发〈家电下乡补贴资金管理办法〉的通知》（财建〔2008〕709号）和省政府办公厅《关于浙江省家电下乡工作实施方案的通知》（浙政办发〔2009〕22号）有关规定，为加强和规范家电下乡补贴资金的使用管理，我们研究制定了《浙江省家电下乡补贴资金管理办法》。现印发给你们，请遵照执行。
浙江省财政厅
二○○九年三月二十七日
浙江省家电下乡补贴资金管理办法
第一条 为加强和规范家电下乡补贴资金管理，确保家电下乡工作在我省顺利实施，进一步扩大农村消费、提高农民生活质量、促进社会主义新农村建设，根据财政部《家电下乡补贴资金管理办法》（财建〔2008〕709号）和省政府办公厅《关于浙江省家电下乡工作实施方案的通知》（浙政办发〔2009〕22号）精神，结合我省实际，制定本办法。
第二条 本办法所称家电下乡补贴资金（以下简称“补贴资金”），是指中央财政和省级财政安排的，对农民购买补贴类家电产品按一定比例给予补贴的资金。
第三条 补贴资金按照专项转移支付资金国库集中支付有关规定，纳入国库单一账户体系管理，实行国库集中支付。中央财政安排的补贴资金通过省级财政专项转移支付资金零余额账户支付到各市、县（市）财政局“中央专项资金特设专户”；省级财政安排的补贴资金通过国家金库浙江省分库支付到市、县（市）国库。市、县（市）财政收到省级拨付资金后，应按当地财政国库管理制度和补贴资金管理有关规定，及时将此项资金直接支付到购买人的补贴账户。
第四条 补贴资金的管理和使用应当遵循公开透明、定向使用、科学管理和加强监督的原则。
第五条 补贴对象：全省凡具有农业户口且购买补贴类家电的人员（以下简称“购买人”），均可享受财政补贴，但每户每类补贴产品购买数量不得超过2台（件）。
第六条 补贴方式：购买人在规定时间内购买补贴类家电产品、提出申请并提供有关证明材料经审核符合相关条件的，由户口所在地财政给予直接补贴。
第七条 补贴标准：按补贴类家电产品销售价格的13%给予补贴。
第八条 资金来源：补贴资金由中央财政和省级财政共同负担。其中，中央财政负担80%，省级财政负担20%。
第九条 补贴产品：彩电、冰箱（含冰柜）、手机、洗衣机、空调、热水器、电脑、微波炉、电磁炉、摩托车，共10类，其中，摩托车补贴归入汽车下乡补贴渠道实施。具体规格、型号以及产品最高限价由商务部、财政部统一招标确定。
第十条 有效时间：凡在2009年2月1日至2013年1月31期间，购买人在我省承担家电下乡销售业务的网点购买规定数量的补贴类产品（以申报补贴时提供的销售发票载明的时间为准），均可享受补贴。
第十一条 补贴资金拨付采取事前预拨、事后清算的方式。实施过程中，实际补贴资金超出预算部分，由各市、县（市）级财政先行垫付。
第十二条 补贴资金每年清算一次，各市、县（市）财政局会同经贸主管部门在每年3月底前，核实汇总本地区补贴资金使用情况，报省财政厅进行审核清算。
第十三条 家电下乡产品销售网点应当在农民购买补贴类家电产品后，及时把购买人基本资料和产品等相关信息录入到家电下乡信息管理系统的销售网点终端，保证补贴业务及时开展。
第十四条 购买人应按规定的时间要求，及时持相关资料到户口所在地乡镇（街道）财政部门申报，可跨年度申报。申报时购买人应提供以下材料：
1.购买产品的发票原件，发票在载明商品基本情况的同时，应加注购买人的姓名及身份证号码；
2.能够证明购买人身份的居民身份证原件和户口本原件（或公安户籍管理部门出具的证明）；
3.补贴类家电产品专用标识卡；
4.购买人所在户持有的“涉农补贴一卡（折）通”存折，即农资综合直补一卡（折）通（下同）。
尚未开设专用存折的，财政部门应及时帮助农户到相关金融机构开设涉农补贴账户和办理一卡（折）通存折。
第十五条 补贴资金的审核及兑付
（一）乡镇（街道）财政部门按照本办法规定，对购买人提供的申报材料进行初审，并按发票载明的产品销售价格的13%核定补贴金额。初审内容主要包括：
1.购买人提供的身份证明与发票载明的是否一致；
2.发票价格是否在该产品的最高限价之下；
3.产品标识卡是否与购买产品一致；
4.每户每类补贴产品购买数量是否超过2台（件）。
（二）乡镇（街道）财政部门初审后，对符合补贴条件的，将有关信息录入家电下乡信息管理系统，并打印“家电下乡补贴资金申报表”（见附表），一式三联，由申请人和受理人签字盖章，分别用于申请人留存、乡镇（街道）财政部门存档、上报县（市、区）财政局，并做好申报材料复印及档案管理工作；对不符合补贴条件的，应在购买人申报时当面作出明确说明。
（三）县（市、区）财政局对乡镇（街道）财政部门上报的补贴申请认真审核无误后，应在购买人提出申请的30个工作日内，通过补贴资金特设账户将补贴资金拨付到当地“涉农补贴一卡（折）通”开户银行，由其将补贴资金直接支付到购买人的补贴账户。
第十六条 购买人退货时，应首先退还财政补贴资金。购买人应根据乡镇（街道）财政部门提供的补贴资金银行账户，将领取的补贴资金缴入该户后，才能办理退货手续。各乡镇（街道）财政部门要做好退还补贴资金的登记工作，并及时将退还资金清单上报县（市、区）财政部门，以便补贴资金的审核清算。
第十七条 省财政厅对补贴资金支付情况实行动态监管，指导市、县财政部门加强补贴资金管理，并将不定期进行抽查，及时研究解决补贴资金管理中发现的问题。各市、县财政部门要研究制定补贴资金的具体操作规程，切实加强补贴资金的审核兑付管理，确保补贴资金及时足额兑付到购买人手中。
第十八条 各级财政部门对补贴资金的财务管理进行监督检查，也可委托审计部门或社会审计机构进行财务审计和检查，并对违反财务管理规定的行为进行查处。同时要加强对负责发放补贴的相关金融机构的监管，签订相应的委托代发协议，明确责任，确保补贴资金安全和及时足额发放。
第十九条 任何单位和个人不得以任何理由截留、挤占、挪用补贴资金，不得拖延兑付时间，严禁骗取补贴资金行为的发生，否则将追回或停止拨付补贴资金，对违反本规定的行为，一经查实，将按《财政违法行为处罚处分条例》（中华人民共和国国务院令第427号）予以查处，构成犯罪的，移交司法机关处理。
第二十条 本办法自印发之日起执行。
家电下乡补贴资金申报表(申报人留存联、存档联、上报联)
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身份证号码
代领人地址
代领人固定电话
手 机
备 注
补贴确认上报
初审日期
是否补贴
审 核 人
审核部门
申报人签字：
财政部门受理人签字盖章：