这这样的合同能公证吗 吉松祥

案例1 ：甲乙签定书面买卖合同由甲将其所有的一辆自行车卖给乙，但尚未交付，也未对交付前该自行车的所有权归属作出约定。次日，甲因为丙的出价高又打算将该自行车卖给丙，遂签定了书面合同并且到公证机关申请办理公证。公证人员受理了该项申请，在审查过程中发现了上述“一物两卖”的情形，于是作出了不予公证的决定，理由是甲违约在先，再办理第二个买卖合同公证，易产生矛盾。这样的理由实在不是什么理由，易产生矛盾就不办了吗？办了产生矛盾，不办就没有矛盾了吗？笔者认为，这样的合同公证应当办理。
《中华人民共和国公证暂行条例》第二条规定：“公证是国家公证机关根据当事人的申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性……”《公证程序规则》第三条规定：“法律、法规、规章规定应当采用公证形式的法律行为以及其他属于公证业务范围的事项，公证处应当给予公证，但不真实、不合法或违背社会公共利益的除外。”另肖胜喜主编的《律师与公证制度教程》中公证的基本原则里讲到，当待证明的内容满足真实性、合法性、可行性时，公证机关则应当予以公证（当然，也不得违背公序良俗）。从上可见，在业务范围内，真实、合法、可行的事项公证机关不应当拒绝公证，以此项标准来衡量上述案例，上面不予公证的理由则显得苍白无力，作出不予公证的决定，至少要否定真实、合法、可行中的一个才可。
真实。甲丙之间签定买卖合同是客观存在的，不是假的、虚构的。
可行。甲丙之间合同的可行性是无庸置疑的。
合法。对于那些拒绝该公证的来说，不合法可能是其最好的理由，他们可能会讲，甲已经将自行车卖给乙了，又怎么能卖给丙呢？怎么不能呢，能。
首先，在法律规定上，一物二卖是不被禁止的。《中华人民共和国民法通则》第七十二条第二款规定“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，《中华人民共和国合同法》第一百三十三条规定“标的物的所有权自标的物交付时转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”从中可以看出，在没有特别约定或法律规定之下，当事人签定了买卖合同后，标的物的所有权并不当然转移，还需要交付，在交付前标的物的所有权仍然属于卖方所有。案例中，甲乙虽先签定了自行车的买卖合同，但在交付前所有权仍属于甲，甲当然可以将属于他自己所有的自行车再卖给丙了，这个并不违法啊。
其次，在理论层面上，一物二卖也是可以理解的。当前，在我国的物权领域内，主流观点认为我国现行立法并未采取德国物权行为理论，而是类似于瑞士法的模式，即物权变动为债权行为之当然结果，并以交付或登记为生效要件。 根据这种观点，买卖合同成立、生效后，双方当事人之间只是产生了请求权的关系，所有权的转移是当事人的目的，但是合同生效后并不发生所有权的当然转移，而是在公示后即动产交付和不动产登记后所有权才转移，可见，当事人订立合同后产生的约束力，实际上只是合同法上的约束力，不是物权转移的效力，公示前所有权仍属于卖方，卖方进行“二卖”、“三卖”都是合法的，只不过他要承担对其他合同相对方的违约责任。而买受方无法也无必要知道是否存在“一物二卖”的情形，也无法排斥他人购买同一标的物的合同。
可以看出，“一物两卖”是不违反我国法律规定的，按照民法领域“法无禁止即自由”的思想，“一物两卖”是合法的。也许有人会提出当事人有不守信用的行为，但当事人不守信用不能成为公证机关不予公证的理由。至于说易产生矛盾，主要指的就是乙会向甲追究违约责任，但甲丙之间买卖合同的公证与否对甲乙之间的矛盾并不产生任何影响。公证了，甲对乙违约，不公证，甲对乙还是违约，所以，上述公证机关不予公证的理由不成立，应当予以公证。
案例2：甲乙签定书面买卖合同由甲将其所有的一辆自行车卖给乙，并到公证机关申请办理公证，公证人员在审查中发现这辆自行车并非甲所有，而是丙托甲保管的，于是作出了不予公证的决定，理由是：《合同法》第一百三十二条规定“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分”，甲不是该自行车的所有权人也无权处分，所以甲乙不能签定买卖合同，更不能办理公证。
案例3：甲有一头待产的母牛，乙准备买一头牛犊，于是甲乙签定了一个内容是待牛犊出生后由甲卖给乙的合同并到公证机关申请办理合同公证。公证人员在受理时产生了疑问：这样的合同能不能签？这是不是买卖合同？如果是买卖合同，甲对未出生的牛犊有权卖吗？
案例4：甲向乙采购一批电梯，乙是电梯的生产厂家，甲乙意思达成一致时电梯还未生产，这样的合同是买卖合同吗？甲乙之间能签定合同吗？能办理公证吗？公证人员同样产生了疑问。
其实不止是公证人员会产生这样的疑问，许多法律工作者都会有疑问。《合同法》第五十一条的规定“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”，对这一条的规定，学术界的分歧很大，梁慧星先生认为“此处的无效不是处分行为的无效，而是无权处分的买卖合同无效” ，王利明先生认为“在无权处分的情况下，买卖合同仍然应当是有效的” ,对这一条款的理解直接关系到《合同法》第一百三十二条的规定“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分”的理解，也关系到上述案例该如何处理的问题。笔者认为在无权处分下所签定的合同应当是有效的，其中最大的一个原因就是：在无权处分的情况下，如果权利人不予追认或无法取得处分权，该合同为无效合同，那么相对人便很难基于合同请求转让人承担违约责任，而只能依据缔约过失追究责任，这对于相对人的保护是极为不利的；另外，《合同法》第一百五十条规定“出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。”该条虽然没有明确在无权处分的情况下买卖合同是否有效，但言外之意是认为买卖合同仍然是有效的，因为当第三人向买受人主张标的物的所有权时，出卖人要承担相应的义务，当然是建立在合同有效的基础上的。案例2中标的物是他人所有，而案例3和案例4中的标的物还未形成，出卖方都不享有所有权，都属于“无权处分”的情形，但现实中案例2的买卖合同一般不会被人接受，而案例3、案例4则几乎被所有人认可,因为签定出卖他人之物的合同有侵犯他人权益之嫌，有悖于日常道德，而出卖一个本不存在的东西不会对他人产生任何影响，易被人接受。其实，案例2和案例3、案例4都存在同样的可能，牛犊出生后可能是死的，电梯生产商可能破产，都会产生履约不能而违约的情况，这样的合同如果作为无效合同处理，必将与市场经济的发展不相协调。
其实，在这个问题上，参照国外先进的物权理论就可迎刃而解。在德同样，案例2中甲也有可能签定合同后取得该自行车的所有权，法律行为分为负担行为和处分行为。负担行为指的是因一个法律关系为某种权利增设某一种负担，但是并不包括对物上权利的处分。处分行为则指对物上权利的处分行为。举个例子来讲，物主订立一个合同出卖其物，但没有交付物，这就是给物的所有权增加的负担，这个合同就是负担行为。而物主交付物的行为，就是处分行为。负担行为与处分行为有几个区别：第一，负担行为不必适用标的确定性或者特定性原则，而处分行为则适用；第二，负担行为的生效不以当事人有处分权为必要，而处分行为生效必须以当事人有处分权为必要条件；第三，负担行为不必公示，处分行为需要公示。 按照这种理论，我们可以很清晰看到，签定买卖合同属于负担行为，合同的生效不以当事人对出卖物拥有所有权为必要条件，即使出卖人不享有所有权，买卖合同仍旧是成立、生效的，至于合同届期出卖人还未取得处分权导致合同不能履行即处分行为不生效时，由出卖人承担违约责任即可。
按照上述理论，不仅案例3和案例4中的甲乙可以签定生效的买卖合同，案例2中的甲乙双方也可以签定买卖合同，当然是可以给予公证的了，但是，上述案例公证是不符合我国现行公证规范的，笔者希望新的物权法能够采纳物权行为的理论，这样，上述案例也将迎刃而解。

参考文献：梁慧星：《我国民法是否承认物权行为》，载《法学研究》
王利明：《物权行为若干问题探讨》，载《中国法学》
梁慧星：《如何理解〈合同法〉第51条》，载《民商法论丛》
王利明：《中德买卖合同制度的比较》，载《中国民商法律网》
孙宪忠：《再谈物权行为理论》，载《法学研究》



陕西省安康市人民政府


安康市人民政府关于印发安康市零就业家庭就业再就业援助实施办法的通知
　


各县、区人民政府，市政府各工作部门、各直属机构：
《安康市“零就业”家庭就业再就业援助实施办法》已经市政府研究同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

安康市“零就业”家庭就业再就业援助实施办法

为认真贯彻落实科学发展观，坚持以人为本，扎实细致地做好“零就业”家庭就业再就业援助工作，结合我市实际，制定如下实施办法。
一、提高认识，加强领导
就业是民生之本，开展“零就业”家庭就业再就业援助活动，是关注民生的重要内容，更是全面贯彻落实以人为本科学发展观、构建社会主义和谐社会的具体体现。各县区人民政府、各有关部门必须进一步加强对就业再就业工作的组织领导和统筹协调，切实把帮助“零就业”家庭成员实现就业再就业作为一项重要工作任务抓实抓好，圆满完成市政府下达的援助任务。
二、摸清底子，规范程序
（一）准确掌握全市“零就业”家庭基本状况。各县区劳动保障部门要在去年工作的基础上，充分发挥各乡镇、街道社会保障服务站（事务所）、工作站的职能作用，深入街道社区，逐户走访调查，摸清“零就业”家庭的基本情况。摸底调查工作要做到“四清”，即：下岗失业情况清、家庭经济状况清、个人技能素质清、本人就业愿望清。要逐级建立健全基础台帐，对新出现的“零就业”家庭及时登记，确保调查摸底工作不漏一户，不错一人。
（二）摸清全市各级党政群机关、事业单位、中省驻安单位临时性、非营利公益性服务岗位供需情况。按照《安康市公益性岗位开发管理暂行办法》（安政办发[2006]54号）文件规定的公益性岗位范围对象、管理原则，逐单位摸底统计， 各有关单位不得以任何理由阻挠和拒绝。
（三）对“零就业”家庭进行核查认定。省劳动和社会保障厅规定的“零就业”家庭认定条件是：家庭成员中无一人就业，或虽有一人就业，但就业不稳定且家庭人均收入低于当地城市居民最低生活保障标准的城镇居民家庭。就业援助的“零就业”家庭成员是指在法定劳动年龄内、有劳动能力和就业愿望的企业下岗职工或城镇登记失业人员。“零就业”家庭登记工作由各乡镇、街道社会保障服务站（事务所）负责。具体认定程序是：
1、“零就业”家庭成员凭本人身份证和户口簿，到户口所在地社区劳动保障工作站申请登记，并提供家庭成员的身份证明。享受城市居民最低生活保障待遇的，提供低保证明。
2、社区劳动保障工作站应在申请人登记之日起，5个工作日内完成审查公示工作（公示时间为3天），无异议后，报乡镇、街道社会保障服务站（事务所），由社会保障服务站（事务所）汇总报县区劳动保障部门认定。
3、县区劳动保障部门在接到乡镇、街道社会保障服务站（事务所）上报材料之日起，5个工作日内完成复审，签发确认意见。并结合实际情况，提出帮扶措施，开展就业再就业援助活动，重点在公益性岗位进行安置或开展有针对性的技能培训。
三、强化服务，落实政策
（一）全市公益性岗位分别由市、县区政府实行集中统一管理，纳入劳务派遣范畴，重点用于安置“零就业”家庭等就业困难对象。
（二）认真落实就业再就业援助政策。对“零就业”家庭下岗失业人员，符合条件的要及时发放《再就业优惠证》，不能办理《再就业优惠证》的，要进行失业登记，并核发《安康市失业人员登记证》。要针对“零就业”家庭成员的不同情况，实施分类帮扶。各级公共职业介绍机构都要设立专门服务窗口，对“零就业”家庭人员、就业困难对象提供不限次免费职业介绍和职业指导服务。对无一技之长的，结合其自身条件和市场需求，组织参加技能培训。对有创业能力和创业愿望的，提供创业培训服务，相关部门按照规定提供相应的税费减免、小额担保贷款等支持，帮助援助对象成功创业。对符合低保条件的，民政部门要将其纳入低保。对“零就业”家庭子女初、高中毕业未能升学，愿意参加技工学校学习的，按技工学校或培训机构在校期间每人每年900元标准予以补助。对“零就业”家庭成员初次参加专项职业能力考核和职业技能鉴定的，给予免费。
（三）有针对性地开展就业再就业援助。各部门、各相关单位要确定专人，定期与“零就业”家庭成员进行联络，及时了解“零就业”家庭成员生活状况、培训学习、就业意向等情况，对他们进行就业指导、提供免费技能培训、免费职业介绍等就业服务。各级劳动保障部门要继续深入开展“交友帮扶促就业”活动，不断充实帮扶力量，强化帮扶力度，动员党员干部与下岗失业人员交朋友、结对子，将帮扶者个人信息与被帮扶者需要援助的内容制作成“帮扶卡”，加强联系深入开展帮扶工作。
四、各司其职，协力配合
“零就业”家庭就业再就业援助活动实行属地化管理。各县区要加大工作力度，确保“零就业”家庭成员中至少有1人实现稳定就业。各有关单位要按照中、省文件要求，结合自身职能，做好“零就业”家庭就业援助活动的组织实施工作。单位公益性岗位要优先安置“零就业”家庭成员就业；单位有公益性岗位而没有按要求向劳动保障部门提供的，要向劳动保障部门就业资金专户按岗每年5000元的标准缴纳公益性岗位援助基金，由劳动保障、人事、财政、监察等部门负责督促落实。
劳动保障部门负责做好辖区内“零就业”家庭的摸底调查工作，摸清“零就业”家庭的就业能力与就业愿望，掌握各项基础信息，建立“零就业”家庭台账，制定好援助计划和方案，加强与其他部门的联系沟通，加强政策研究，提供周到热情的就业服务。
发展改革部门要将控制失业率和增加就业岗位纳入地方国民经济和社会发展计划。通过改善投融资环境、放宽市场准入、政策扶持等措施，促进劳动密集性型产业、服务业和中小企业的发展，扩大就业。
教育部门要做好“零就业”家庭子女义务教育期满参加技能培训的组织推荐工作。
监察部门要加强对政府部门落实就业各项扶持政策情况的监督检查，及时查处援助不力和有关违规问题。
民政部门要做好符合条件的“零就业”家庭享受城市居民最低生活保障的具体衔接工作。
财政部门要及时落实“零就业”家庭就业再就业援助活动所需的各项资金和工作经费，加大对援助活动的支持力度。
建设部门要在物业管理、环境卫生、园林绿化等城市公益性岗位中优先安置“零就业”家庭援助对象。
农业部门要对“零就业”家庭援助对象从事山地开发、种植、养殖业提供相关政策法规和信息咨询服务。
商务部门要为“零就业”家庭成员在商贸领域实现就业积极创造条件。
人民银行要指导、督促各金融机构落实促进就业再就业相关扶持政策，对符合条件的援助对象搞好小额担保贷款支持。
税务部门要积极落实好各项税收优惠政策。
工商部门要为援助对象申办证照提供便利，并为其提供开业指导及相关政策法规和信息咨询服务。
物价部门要做好涉及促进就业再就业政策扶持对象减免费项目执行情况的监督检查工作。
统计部门要做好就业统计工作，组织开展劳动力情况调查，为做好就业再就业工作和制定相关政策提供依据。
机构编制部门要研究和支持覆盖城乡的就业管理服务组织体系建设，确定就业服务机构的整合方案，会同劳动保障部门研究进一步加强街道（社区）劳动保障工作平台建设。
非公有制经济发展主管部门要动员和鼓励民营企业、中小企业积极吸纳下岗失业人员就业。
工会、共青团、妇联要积极向“零就业”家庭宣传有关促进就业的扶持政策，结合各自工作特点多渠道为援助对象办实事、解难题，引导和扶持援助对象中的青年、妇女创业自强，帮助他们维护合法权益。
五、落实责任，严格考核
各县区政府、各有关部门要继续巩固和强化就业再就业工作目标责任制。承担“零就业”家庭就业援助任务的单位，年度考核时，援助对象家庭成员中至少一人一个年度内连续3个月实现就业的视为稳定就业。责任单位应提供劳动合同、缴纳社会保险费、工资清单等相关凭证，资料齐全的责任单位视为完成任务。市政府年终将对完成任务好的县区和部门进行表彰奖励，对工作不力的，予以通报批评，并适当扣减年度考评得分。
（一）签订“零就业”家庭就业援助目标责任书。按照属地管理原则，市、县区政府要与各责任单位签订目标责任书，责任单位要针对“零就业”家庭成员不同情况制定帮扶计划，签订帮扶协议，落实帮扶措施。市就业联席会议办公室负责对县区政府及市级有关责任单位的考核；县区就业联席会议办公室负责对乡镇、街道办事处和县级责任单位的考核。年度考核由就业联席会议办公室提出考评建议意见，报同级政府审定，作为对“零就业”家庭援助活动年度工作考评奖惩的重要依据。
（二）“零就业”就业援助目标责任书由市劳动和社会保障局统一制作，分层签订。内容包括：“零就业”家庭人员基本情况、援助的目标和时间、援助的内容及方式等。
（三）建立不定期通报制度。市、县区就业联席会议办公室要充分发挥其促进就业再就业的牵头协调作用，不定期对公益性岗位筹集情况、“零就业”家庭等困难群体就业安置情况进行通报，督促就业安置任务的圆满完成。
（四）各县区要充分利用广播、电视、报刊、网站等舆论宣传工具，大力宣传政府促进就业再就业扶持政策和“零就业”家庭就业援助活动进展情况，努力形成社会各方面关心、支持、帮助“零就业”家庭就业的良好社会氛围，努力实现充分就业。

安康市人民政府办公室
二○○七年五月十七日